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2018年造价工程师《案例分析》考前热身试题(九)
背景：
某施工单位根据领取的某2000m2两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位(乙方)于某年某月某日与建设单位(甲方)签订了该工程项目的固定总价合同。合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题。因此，迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。
乙方应履行承诺，承担违约责任。
问题：
1.该工程采用固定总价合同是否合适?试说明理由。
2.该施工合同的变更形式是否妥当?试说明理由。此合同争议依据合同法律规范应如何处理?
分析要点：
本案例主要考核建设工程施工合同的类型及其适用性，解决合同争议的法律依据。根据合同计价方式的不同，建设工程施工合同可以分为总价合同、单价合同和成本加酬金合同。总价合同又可以分为固定总价合同和可调总价合同。单价合同也可以分为固定单价合同和可调单价合同。成本加酬金合同主要有如下几种：成本加固定费用合同，成本加定比费用合同，成本加奖金合同，成本加保证最大酬金合同，工时及材料补偿合同。根据各类合同的适用范围，分析该工程采用固定总价合同是否合适。解决该合同争议要注意《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》与《建设工程施工合同(示范文本)》等法律法规文件，对建设工程合同形式和工程索赔的处理程序以及民事权利诉讼时效期的规定。
答案：
问题1：
答：合适。因为该工程项目有全套施工图纸、工程量能够较准确计算，规模不大、工期较短、技术不太复杂、合同总价较低且风险不大。故采用固定总价合同是合适的。
问题2：
答：(1)该施工合同的变更形式不妥当。
因为根据《中华人民共和国合同法》和《建设工程施工合同(示范文本)》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式。合同变更是对合同的补充和更改，亦应当采取书面形式;若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应以书面形式予以确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举证，只能以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。
(2)此合同争议依据合同法律规范处理如下：
1)在甲方承认因资金紧缺，无法如期支付工程款，要求乙方暂停施工一个月的前提下，甲方应对停工承担责任，赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。因为在施工期间，甲方因资金紧缺未能及时支付工程款，并要求乙方停工一个月，此时乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔，丧失了索赔权，但是根据《民法通则》之规定，在民事权利诉讼时效期(2年)内，仍享有要求甲方承担违约责任的权利。
2)乙方应当承担因质量问题引起的返工费用，并支付逾期交工一个月的违约金。因为工程质量问题和逾期交付工程的责任在乙方。
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